新浪微博
官方微信
返回列表
2016 08-29

关于境外投资主体的研究以“一带一路”为视角

■福州办公室 陈楠

 

      一、背景概述

      1978年,十一届三中全会开启了中国发展的新纪元,改革开放的春风自此席卷了神州大地,而这仅仅是开始,政府相继颁布了法令,如国务院于1996年颁布《外汇管理条例》,商务部于2004年发布《关于境外投资开办企业核准事项的规定》,2009年商务部发布了《境外投资管理办法》,发改委于2012年7月发布了“十二五”利用外资和境外投资规划,2014年商务部发布了重新修订的《境外投资管理办法》,冲破阻碍经济发展的桎梏,但改革开放的侧重点主要集中在沿海地区。习大大主席于2013年在对中亚、东南亚等国进行访问时提出“一带一路”的战略构想,其主要是深化开放的广度和深度,加强沿海与内陆、中国与亚欧非等国的交流。根据《推动共建丝绸之路经济带和21世纪海上丝绸之路的愿景与行动》,“一带一路”构建的主旨在于冲破区域间经济发展的壁垒,促进各方资源的充分流动,打造新型的区域经济合作框架。而随着中国改革的深入,投资主体作为经济交流的载体,在“走出去”的过程中也面临许多挑战。

 

      二、境外投资的主体资格

      1、境外投资的概念

      “境外投资是指投资主体通过投入货币、有价证券、实物、常识 产权或技术股权、债权等资产和权益或提供担保,获得境外所有权、经营管理权及其他相关权益的活动……境外投资可分类为境外直接投资和境外间接投资。”由此可以看出,境外投资是促进投资主体通过对价获取境外权益的活动,其未对境外投资的投资主体进行限定,即可包括企业、个人及其他组织。

      但根据《境外投资管理办法》(以下简称《办法》)第二条:“所称境外投资,是指在中华人民共和国境内依法设立的企业(以下简称企业)通过新设、并购及其他方式在境外拥有非金融企业或取得既有非金融企业所有权、控制权、经营管理权及其他权益的行为。”《办法》中境外投资的主体是指企业,排除了个人进行境外直接投资的情形。

      2、个人进行境外投资

      随着金融改革的深化,国务院于2015年10月研究启动个人境外投资试点 ,通过《居住证暂行条例(草案)》,将上海自贸区的建设与金融改革相结合,推进金融“走出去”的进程,让金融更好的服务于实体经济,在此基础之上,研究个人境外投资的投资渠道以及资金回流的方式,促进境外投资资金流良性互动,将外汇储备保持在稳定的区间内,维护人民币币值的稳定。

      本次的试点体现了一个趋向——个人成为境外直接投资的主体。而其实早在2011年,温州市对外贸易经济合作局在网上发布了《温州市个人境外直接投资试点方案》,但最终因外汇等诸多因素被叫停。尽管如此,温州作为著名的侨乡,中小企业林立,其金融改革一直走在前列,受到诸多关注,《温州市个人境外直接投资试点方案》中形成了一个较为完整的制度框架,特别是规定了投资项目管理制度、个人投资限额以及资金监管的渠道。此次的试点方案是十分有参考意义的。

      而相较于企业作为投资主体进行境外投资,个人进行境外投资的特性明显。首先,是灵活性,企业的投资决策往往是需要进行内部审核,内部的行政审批依企业章程或企业管理制度的不同而略显差异,但应该是殊途同归的,企业的投资决策可以视为企业运营人员将自己的对市场的想法通过法定或约定的形式上升为企业意志的活动,受到法律以及企业内部制度的约束;而个人进行境外投资无须这些手续。再者,是分散性,企业投资的金额比较大,相比较之下,个人的投资数额比较小,比较分散。并且,由于个人投资的灵活性和分散性,个人投资更加具有资金无法回流的风险,进而影响本国的外汇储备,乃至人民币币值的稳定性。所以,个人进行境外直接投资需要专门的法律来规制。

      福州地处沿海,交通便利,拥有的侨乡背景,具备独特的人文环境,区位优势明显,与温州还是有相似之处的。并且福州片区是福建自贸试验区三大片区之一,自贸区在人才引进、税收等方面享受政策支撑。在个人境外直接投资的改革方向下,福州的各项发展值得期待。

 

      三、境外投资的备案程序

      企业进行境外投资,除涉及敏感国家和地区、敏感行业的情形外,实行备案管理,扩大了境外投资备案制的范围。在备案制的背景下,企业须要依照相关规定进行线上线下的双重备案制度,在线上提交按要求填写的《境外投资备案表》并打印,加盖印章之后,与营业执照复印件一起报送相关部门备案。并且,企业进行境外投资须在不存在危害国家主权、安全和社会公共利益或违反法律法规;损害国家(地区)关系;违反中国缔结或者参加的国际条约、协定;出口中华人民共和国禁止出口的产品和技术的情形下,商务部或省级商务主管部门应自收到《备案表》之日起3个工作日内予以备案并颁发《企业境外投资证书》。

      相较于2009年的《境外投资管理办法》,2014年的《办法》缩小了核准的范围,除投资涉及敏感国家和地区、敏感行业的情形外,企业进行境外投资均适用备案制,确立了以备案制为主核准制为辅的制度,体现了境外投资以企业为主的理念,从政府对外监管转为企业自律的模式。

 

      四、境外投资的备案制对主体资格定位的影响

      需进行备案的企业,应向相应部门提交《申请书》、《境外投资申请表》、境外投资相关合同或协议、准予出口的材料(针对限制出口的产品、技术)、营业执照。

      企业在收到《境外投资备案表》(以下简称《备案表》)之日起3天即可取得《企业境外投资证书》,大大简化了行政手续。但是《办法》中规定了前置条件,即“《备案表》填写如实、完整、符合法定形式,且企业在《备案表》中声明其境外投资无本办法第四条所列情形的”。主管机关如何评判《备案表》填写内容真实完整、如何衡量企业进行境外投资无本办法第四条所列情形,《办法》中并没有进行详细的说明,这意味着,主管部门仍旧拥有带审核意味的行政自由裁量权,在企业进行备案时设置障碍,实务中可能出现多重标准,所以备案制从形式上减轻了企业境外投资的程序负担,实质上,最重要的环节依然掌握在主管部门手中。企业尚且如此,个人进行境外直接投资的阻力也较大。

      并且,如上所述,个人进行境外直接投资在某些方面有异于企业进行境外投资的地方,针对企业的《办法》不能满足个人境外投资的需求以及国家对其的管制。

 

      五、对策

      在“一带一路”的背景下,中国投资者要“走出去”任重而道远,中国企业应树立企业自信,在充分了解东道国的学问传统的基础及法律制度的基础上,形成自身特有的企业形象,成为“一带一路”的理念的先锋队,优化投资结构与运营方式,改变东道国对中国投资者的负面印象,改善海外的投资大环境,为个人进行境外投资开拓平坦大道。

      古语有云:“欲善其事,必利其器”。鼓励投资主体“走出去”并不是一件简单的事,企业在进行项目调研时,在成本利益的驱动下,东道国的资料处于保密的状态下,不能进行扩散,而若由政府支撑海外公益组织来收集东道国的政治、法律、经济以及学问传统等资料,并据此构建信息共享平台以及信息交换市场拓宽信息交换的渠道不仅可以为企业、个人提供服务,缓解信息不对称所带来的投资失误,还可以使各个投资者之间可以形成信息联动关系,形成对外投资圈,强化投资优势。所以,将信息平台以及信息交换市场的制度化并法律化是当前的重中之重。

      立法与国际接轨,修正中国传统的投资理念。“一带一路”涉及欧亚非三洲,其中不乏发达国际,各个地区的宗教信仰、学问习惯、环保理念以及企业管理各有差异,中国投资主体进行对外投资,并不是单向的赠与,而是双向的互动,需要资金上的对接,也需要管理理念的交流,才能促进项目的顺利进行。所以,在国际敏感问题上,如环保问题,应当采取国际标准,以免引起当地人民的公愤;同时对于区际冲突,成立专门的涉外法庭以及实行法庭,使有冤有地申、有事有地办。并且适度加重对违法企业、个人的处罚,采用严格责任制度,塑造境外投资新风向。

 

      六、结语

      “一带一路”作为新的战略开放理念,给福建带来新的商机,而国务院批准设立福州新区,福建自贸区的福州片区也在如火如荼地建设当中,福州作为海上丝绸之路的核心区,作为闽台合作的基地,双重的定位优势,相辅相成,福州也渐渐成为未来经济发展的战略要塞之一,其在各项法律制度上海存在缺口,这是目前发展的劣势,但也是优势,它使制度设计更加自由,希翼能够给投资者带来更加优质的投资环境、更加优惠的政策支撑。

【编辑:陈楠,新葡jing娱乐福州办公室实习生】□



上一篇:法律意见书的私募监管逻辑: 究竟审什么,如何应对?
下一篇:媒体在P2P广告发布中的法律义务与民事责任

全球办事机构: 集团总部 北京 上海 深圳 杭州 广州 昆明 天津 成都 宁波 福州 西安 南京 南宁 济南 重庆 苏州 长沙 太原 武汉 贵阳 乌鲁木齐 郑州 石家庄 合肥 海南 青岛 南昌 香港 巴黎 马德里 硅谷 斯德哥尔摩 纽约
XML 地图 | Sitemap 地图